全國(guó)人大代表沙雁建議：為簡(jiǎn)化REITs產(chǎn)品結(jié)構(gòu)提供法律支持，厘清背信罪適用爭(zhēng)議

今年全國(guó)兩會(huì)，資本市場(chǎng)改革再度成為熱門話題。

時(shí)代周報(bào)記者獲悉，在今年全國(guó)兩會(huì)上，全國(guó)人大代表、深交所總經(jīng)理沙雁建議修改基金法，為簡(jiǎn)化REITs產(chǎn)品結(jié)構(gòu)提供法律支持，以及出臺(tái)背信罪司法解釋，強(qiáng)化對(duì)資金占用刑事追責(zé)。

修改基金法，為簡(jiǎn)化REITs產(chǎn)品結(jié)構(gòu)提供法律支持

“十四五”規(guī)劃綱要和《擴(kuò)大內(nèi)需戰(zhàn)略規(guī)劃綱要（2022－2035年）》均提出，推動(dòng)基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動(dòng)產(chǎn)投資信托基金（REITs）健康發(fā)展。REITs作為重要的直接融資工具，有助于盤活存量資產(chǎn)、拓寬社會(huì)資本投融資渠道、降低實(shí)體經(jīng)濟(jì)杠桿水平，促進(jìn)形成存量資產(chǎn)和增量投資良性循環(huán)，對(duì)于加快構(gòu)建新發(fā)展格局和推動(dòng)高質(zhì)量發(fā)展具有重要意義。

自2020年4月基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域REITs試點(diǎn)啟動(dòng)以來，為適應(yīng)基金法相關(guān)要求，REITs采取了“公募基金+資產(chǎn)支持證券（ABS）”的運(yùn)作模式，在公募基金與項(xiàng)目公司（SPV）之間嵌入一層ABS，由公募基金持有ABS全部份額，再由ABS持有項(xiàng)目公司（SPV）全部股權(quán)，從而形成“公募基金-ABS-SPV”的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)。

該結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)對(duì)現(xiàn)階段順利推出REITs產(chǎn)品發(fā)揮了重要作用。但相對(duì)復(fù)雜的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)也帶來管理成本較高、運(yùn)作較為復(fù)雜的問題，且不利于投資者追責(zé)，有必要進(jìn)一步完善。

鑒于此，沙雁建議修改基金法，對(duì)以獲取不動(dòng)產(chǎn)收益為主要投資目的的基金的投資范圍，授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)另行規(guī)定，為簡(jiǎn)化REITs產(chǎn)品結(jié)構(gòu)提供法律支持，進(jìn)一步降低產(chǎn)品管理成本，提高產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)力，促進(jìn)存量資產(chǎn)盤活，更好服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展。

她還提出，為進(jìn)一步提升REITs治理效能，在簡(jiǎn)化產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，建議推動(dòng)符合條件的基金管理公司和基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)龍頭企業(yè)，設(shè)立專門從事REITs業(yè)務(wù)的子公司，促進(jìn)產(chǎn)融結(jié)合，更好發(fā)揮基金管理公司的資本運(yùn)作能力和原始權(quán)益人的專業(yè)運(yùn)營(yíng)能力。

出臺(tái)背信罪司法解釋，厘清適用爭(zhēng)議

長(zhǎng)期以來，由于違法違規(guī)成本偏低等原因，大股東通過資金占用等“掏空”上市公司的情形屢禁不止，有些因大額、長(zhǎng)期占用，導(dǎo)致上市公司無法正常經(jīng)營(yíng)，遭到退市，不但嚴(yán)重侵害上市公司利益，更嚴(yán)重?fù)p害廣大投資者合法權(quán)益，已成為影響資本市場(chǎng)健康發(fā)展的沉疴頑疾。

2006年《刑法》中已設(shè)立背信損害上市公司利益罪（下稱“背信罪”）。但長(zhǎng)期以來，資金占用行為通過背信罪予以刑事追責(zé)的案例偏少，背信罪的適用存在“落地難、爭(zhēng)議大、適用少”的“冷罪名”困境。

究其原因，一方面《刑法》列舉的背信情形有一定局限性，難以涵蓋資金占用的復(fù)雜情形。另一方面背信罪作為結(jié)果犯，須造成“致使上市公司利益遭受重大損失”的結(jié)果。但何為“重大損失”，尚未形成共識(shí)。

為此，沙雁建議，在實(shí)踐基礎(chǔ)上，出臺(tái)背信罪司法解釋，厘清背信罪的適用爭(zhēng)議、回應(yīng)實(shí)踐需求。一是明確將控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高等關(guān)聯(lián)方的各種直接或者間接資金占用行為納入背信罪規(guī)制。二是明確“重大損失”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)將“長(zhǎng)期占用上市公司資金，拒不歸還”的情形也認(rèn)定為屬于“重大損失”，從制度源頭解決資金占用“入罪難”、違法成本過低的問題。