作者： 杜卿卿
[ 新規(guī)明確了賠償總額上限。在規(guī)定“投保基金公司使用承諾金賠償投資者的，賠償數(shù)額原則上以投資者受到的損失為限”的基礎上, 進一步規(guī)定，“賠償總額不得超過涉及案件當事人實際交納并用于賠償?shù)某兄Z金”。 ]
證監(jiān)會于2022年1月1日發(fā)布了新年1號公告，行政和解新規(guī)正式實施。
境內證券期貨領域行政和解制度，自2015年啟動試點。據(jù)第一財經(jīng)記者了解，試點近七年來，主要有過兩宗案例，即2019年4月證監(jiān)會與高盛（亞洲）、高華證券等達成和解，以及2020年1月證監(jiān)會與司度（上海）等達成和解。
記者從了解制度設計的人士處了解到，行政和解承諾金金額通常會高于罰沒款金額，所以談不上“花錢買平安”。但是，市場方面對行政和解制度熱情比較高，主要是因為行政和解不以全額賠償投資者為前提，這與先行賠付、集團訴訟相比有所不同。
不過，行政和解在資本市場的應用并沒有大面積推開，前述兩個案例也有其特殊背景。
為了進一步完善行政和解的適用性，2021年11月，國務院公布《證券期貨行政執(zhí)法當事人承諾制度實施辦法》(下稱《辦法》)，自2022年1月1日起施行。1月1日，證監(jiān)會發(fā)布《證券期貨行政執(zhí)法當事人承諾制度實施規(guī)定》(下稱《規(guī)定》)，證監(jiān)會會同財政部聯(lián)合發(fā)布《證券期貨行政執(zhí)法當事人承諾金管理辦法》(下稱《承諾金辦法》)。完善后的行政和解新規(guī)到位，正式啟動實施。
先調查后受理，受理不中止調查
所謂“證券期貨行政執(zhí)法當事人承諾制度”，是指國務院證券監(jiān)督管理機構對涉嫌證券期貨違法的單位或者個人進行調查期間，被調查的當事人承諾糾正涉嫌違法行為、賠償有關投資者損失、消除損害或者不良影響，并經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構認可，當事人履行承諾后國務院證券監(jiān)督管理機構終止案件調查的行政執(zhí)法方式。
也就是市場所稱“行政和解”制度。
2015年，證監(jiān)會開始在證券期貨領域開展行政和解試點，并印發(fā)了《行政和解試點實施辦法》。2019年修訂的《證券法》第171條對證券領域行政執(zhí)法當事人承諾制度作了原則規(guī)定，并要求國務院制定具體辦法。
2021年中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)的《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》，明確要求加快制定證券期貨行政執(zhí)法當事人承諾制度實施辦法。
在此背景下，國務院發(fā)布《辦法》，總結試點經(jīng)驗，以行政法規(guī)形式對行政執(zhí)法當事人承諾制度作了明確。
證監(jiān)會此次發(fā)布《規(guī)定》，則進一步細化規(guī)定了辦理程序、承諾金的管理使用等內容。
一方面，厘清承諾辦理部門與調查、審理部門之間的協(xié)調銜接機制。
要求承諾辦理部門應當就案件適用當事人承諾相關事項征求調查、審理部門的意見，適用當事人承諾的案件必須經(jīng)過必要的調查，案件受理后不中止案件調查，中止案件審理。
另一方面，明確承諾辦理部門與承諾金測算部門做好協(xié)調配合。
由投保基金公司負責測算投資者損失情況,調查部門、審理部門、證券期貨交易場所、證券登記結算機構、投資者保護機構等部門單位提供必要支持。
同時，規(guī)定投資者賠付機制安排。要求投保基金公司制定承諾金管理使用方案并報證監(jiān)會備案，同時明確當事人自行賠償投資者程序，鼓勵當事人提前賠償投資者。
《規(guī)定》還明確，由當事人所在轄區(qū)的派出機構負責核查驗收當事人履行承諾認可協(xié)議的情況，派出機構查處的案件也可以適用行政執(zhí)法當事人承諾，現(xiàn)階段由承諾辦理部門統(tǒng)一辦理。
行政和解制度中，防范道德風險是一個重點內容。《規(guī)定》要求建立集體決策機制、內部監(jiān)督制約機制，壓縮承諾金協(xié)商數(shù)額的裁量空間，強化派出機構在承諾履行過程中的核查監(jiān)督作用，要求及時公告披露相關信息。
承諾金比罰沒款高，“花錢”不能買平安
在發(fā)布《規(guī)定》的同時，證監(jiān)會會同財政部聯(lián)合發(fā)布了《承諾金辦法》。
與此前規(guī)則相比，新規(guī)根據(jù)實踐中出現(xiàn)的具體情況，對承諾金的管理方式進行了完善。同時，著重加強投資者保護，鼓勵當事人積極賠付投資者，為當事人自行賠付投資者預留了制度空間。
當事人自行賠償投資者的部分，可以不納入承諾金范圍，但應當提交賠償證明。對于當事人已經(jīng)按照《規(guī)定》自行賠償投資者的部分，投保基金公司不再使用承諾金予以賠償。
新規(guī)明確了賠償總額上限。在規(guī)定“投保基金公司使用承諾金賠償投資者的，賠償數(shù)額原則上以投資者受到的損失為限”的基礎上, 進一步規(guī)定，“賠償總額不得超過涉及案件當事人實際交納并用于賠償?shù)某兄Z金”。
行政和解，往往被理解為“花錢買平安”。不過，證監(jiān)會此前曾專門對此所處解釋，行政和解對違法者的懲處并沒有放松。
首先，承諾金數(shù)額的確定，會綜合考慮當事人因涉嫌違法行為可能獲得的收益或者避免的損失、當事人涉嫌違法行為依法可能被處以罰款和沒收違法所得的金額，以及投資者因當事人涉嫌違法行為所遭受的損失等諸多因素。
通常情況下，承諾金數(shù)額要高于行政處罰的罰沒款數(shù)額。
其次，除要求當事人交納承諾金外，監(jiān)管部門還可以要求當事人采取自我核查整改、完善內部控制制度、增加合規(guī)檢查頻次、主動調整相關業(yè)務等措施，以糾正涉嫌違法行為、賠償投資者損失、消除損害或者不良影響。
“證券期貨行政執(zhí)法當事人承諾制度，在提高執(zhí)法效率、及時賠償投資者損失、盡快恢復市場秩序等方面具有重要意義。”證監(jiān)會稱，該制度將有效提高執(zhí)法效能，化解資本市場執(zhí)法面臨的“查處難”與市場要求“查處快”之間的矛盾。
同時，該制度有利于及時賠償投資者損失，增強其獲得感和滿意度。
通常情況下，證券期貨行政處罰案件的罰沒款直接上繳國庫，而受到損失的投資者通過民事訴訟求償可能面臨舉證難、成本高、時間長等問題。而當事人交納的承諾金可用于賠償投資者損失，投資者可以獲得更加及時有效救濟的新途徑。
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